当代物权法百科全书小辞典166
共有物分割的瘕疵担保责任
陈绪国
物权法第九十九条规定：共有人可以协商确定分割方式。达不成协议，共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的，应当对实物予以分割；难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖的价款予以分割。共有人分割所得的不动产或者动产有瘕疵的，其他共有人应当分担损失。此条规定，对于共有物分割方式及其瘕疵责任作出了规定。
本辞条，介绍共有物分割的瘕疵担保责任。因为物权法的相关规定过于简略，并且关于侵权责任方面的规定也很少、很笼统，对于权利人维权和法官裁判可能会带来一定程度上的不便，就有必要扩大研讨的范围，以增加透明度和可操作性。
瘕疵担保责任，是事关物权圆满状态或者标的物圆满状态进行修复的法定要求。物权法确认和保护各种物权，其核心作用就是要保证各种物权处于良好的、圆满的状态，对于过分过高的物权给予适当限制，对于过分过低的物权给予适当的弥补，并以此为契机来定分止争。
物权法本条第2款共有人分割所得的不动产或者动产有瘕疵的，其他共有人应当分担损失。指的是共有物分割过程中的瘕疵担保责任。所谓瘕疵担保责任，包括权利的瘕疵担保责任和物的瘕疵担保责任两个内涵。前者指共有人应担保第三人就其他共有人分得之物不得主张任何权利，以保障共有人分割共有物正常进行，并使分得人的权利始终处于圆满状态；后者指共有人对其他共有人应担保其分得部分于分割前未隐藏瘕疵，以保障共有人分割共有物正常进行，并使分得者物的质量、价值、使用价值处于圆满状态。如果瘕疵担保责任出现有偏差、不到位、不作为、乱作为等现象，受害者可以依法追究当事人的瘕疵担保责任。
本款以过程控制理论设置了前置条件和后置条件。前置条件是担保条件，后置条件是责任分担条件。重点在于，为了防止共有物分割后，共有人发现权利或者利益受到侵害而得不到补偿、赔偿的情况发生。此种担保责任，类似于合同法中出卖人对于买受人所负的瘕疵担保责任。
而从实质上看，合同法中出卖人对于买受人的关系是买卖关系，是由不平等过渡到平等的。出卖人于商品出卖之前，买卖双方的权利不是平等的：卖方是所有权人，处于有物权和支配、控制的地位，买方不是所有权人，处于零物权和被支配、被控制的地位。只有在合同成交的时候，才使得买卖双方的合同地位达成一致。合同法中的瘕疵担保责任是双方面的：买方对于买物的交付要承担货币交付或实物交付的瘕疵担保责任，卖方对于卖物的交付要承担实物交付或者权利交付的瘕疵担保责任。合同法中瘕疵担保责任，是从合同成交时开始生效的。
物权法中分得物的共有人与其他共有人的关系，一开始就是平等的共有关系（意思平等和事实平等），对于物的共管权也是平等的关系。分得该物的共有人与未分得该物的共有人，于共有物分割之前均为共有的所有权人，对于共有物的支配权、控制权也是平等的。物权法中瘕疵担保责任，是从共有物分割时开始生效的，但追溯责任不是从分割共有物时开始的，一直追溯共有物的来龙去脉。而且，其瘕疵担保责任是共同的、连坐的，可以说是一人违规，大家赔偿。所有这些，都不是合同法中瘕疵担保责任所不具备的特征。
共有物分割的瘕疵担保责任，不是外部的、而是内部的瘕疵担保责任：（1）如果分得物的共有人明知该物有瘕疵而不管不顾，并愿意自己承担蚀损的义务，其他共有人可以不分担损失的责任；（2）如果分得物的共有人不知该物有瘕疵，并且不愿意自己承担蚀损的义务，其他共有人应当分担损失的责任；（3）如果分得物的共有人自己使用或他人使用该共有物，并且部分地知道其瘕疵、部分地不知道其瘕疵，该共有人也应当分担一部分损失的责任。（4）共有物分割的瘕疵担保责任，可以是连坐责任，哪怕一人制造了共有物分割的瘕疵，无论是否有主观过错，其他共有人均一同需分担损失。
倘若要厘清分割共有物的瘕疵担保责任，至少要从以上4个层面来解释。然而，本条款规定了1个层面，也只是其中的1个骨干层面，枝叶的3个层面没有写到。有的法学专家在解释物权法时，不太考虑作系统解释。这是因为，物权法太抽象、太简略，一些条款和概念的边界线也并不很清晰；一些新的概念与思路，他们也不愿意介入，迄今为止，物权法仍然留下了很多悬念，有的问题甚至于讨论了好多次也没有确定下来。
法官在行使自由裁量权时，有可能会遇到一些意想不到的层面，需要融会贯通，举一反三。
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